上篇文章提到，因為俄烏戰爭的爆發，西方陣營可能左右同時開弓，一邊以各種制裁手段對付俄羅斯，另一邊用盡一切辦法圍堵中國，包括繼續打「台灣牌」、「香港牌」。在這政治形勢下，為保障國家安全，下屆政府仍須在中央制定了《港區國安法》後，仍須履行《基本法》廿三條立法的憲制責任，並且推動網絡和手機實名制，以及禁止假新聞的立法工作，以防境內外勢力利用媒體和網絡，散播虛假或煽動性消息。
然而，當政府重啟廿三條立法之時，除了要做好超前部署，準備在本地和國際層面打好輿論戰之外，立法的條文亦要考慮細節上會否形成漏洞，否則立出來的法便會變了「無牙老虎」。新任特首李家超似乎亦意識到這方面的問題，日前他在談及廿三條立法時，便強調立法需考慮能否真正處理到可估計的最嚴重國安風險，且法律需管用並處理預期中所有問題。
那麼，若政府打算重推廿三條，究竟有什麼需要注意呢？愚見認為，立法第一個必須注意的事項，是法例的適用範圍。眾所周知，香港根據《基本法》第8條規定，香港原有法律，即普通法、衡平法、條例、附屬立法和習慣法，除跟《基本法》牴觸而失效外，大抵上予以保留。因此，香港原有法律的屬地管轄原則，亦隨着普通法制度一同被保留下來。
所謂屬地管轄原則，是指罪行只要在當地發生，不論作案人國籍是什麼，當地的司法機關都有司法管轄權。與之相對的是域外管轄權，即罪行即使不在當地發生，但是司法機關會根據作案人的國籍，或者其犯罪的後果有否及於當地，而具有管轄權。如司法機關因作案人的國籍或居民身份而具有管轄權，便是行使屬人管轄權；如司法機關因犯罪的後果及於當地而具有管轄權，則是奉行客觀屬地管轄權。
在香港，一般都是奉行主觀屬地管轄原則，即是罪行只有在香港特區域內發生，香港法院才擁有司法管轄權，條文另行規定除外，如：任何人若觸犯了《刑事司法管轄權條例》第 2(2) 條和第 2(3) 條所列的兩類罪行，或者條文特別列明具有域外效力的罪行，如《防止賄賂條例》第 4 條，便列任何人（不論在香港或其他地方）賄賂公職人員， 即屬犯罪。
在此情況之下，香港大部分刑事罪行，包括原有《刑事罪行條例》涉及維護國家安全的第2-14條，都沒有域外管轄權，只是現今科技發達，部分危害國安的罪行即使在域外發生，其犯罪結果亦會及於本港，最典型的例子便是煽動罪。早前童裝店Chickeeduck老闆周小龍離港後，呼籲他人想辦法去「懲戒」和「殲滅」兩份建制媒體，其行為顯然涉及煽動他人行使暴力，但是其煽惑行為因在境外作出，而在法理上不被視作觸犯煽動罪。
正因如此，現屆政府若要重啟廿三條立法，必須特別規定法例中所列的罪行，不論是否在香港發生，亦不論作案者是否香港居民，香港特區均有司法管轄權。事實上，中央在前年制定《港區國安法》時，便在第36條述明「犯罪的行為或者結果有一項發生在香港特別行政區內的，就認為是在香港特別行政區內犯罪」，又在第37條及第38條述明：不論是否香港永久性居民，在香港特別區以外觸犯法例，香港法院依舊可對其使域外管轄權。
當然，有關廿三條立法應當注意的事項，決非只有域外司法效力的問題，只是需要頗多篇幅詳談。為了方便閱讀，只好遲點另撰一文再說。
文：陳凱文
全國港澳研究會會員
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